上海的拆遷律師分析違章建筑的認定問題
違章建筑,從嚴格意義上講,是指違反《土地管理法》、《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》、《村莊和集鎮(zhèn)建設(shè)管理條例》等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定動工建造的房屋及設(shè)施。你這樣的不算違章 ,因為你的建筑是原來的,你沒有私自搭建建筑物。
違章建筑即是違反國家法律法規(guī)規(guī)章的強制性規(guī)定建造的房屋。國家沒有統(tǒng)一的定義,各地方政府則有明確的規(guī)定。一般是指未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者違反建設(shè)工程規(guī)劃許可證核定的相關(guān)內(nèi)容建設(shè)的建筑。
那么違章建筑的認定依據(jù)真的只有這些嗎?
現(xiàn)行法律、行政法規(guī)中,與違章建筑相關(guān)的規(guī)定還有:《建筑法》、《環(huán)境保護法》、《防洪法》、《文物保護法》、《水污染防治法》、《城市房地產(chǎn)管理法》、《公路法》、《鐵路法》、《水利法》等,行政法規(guī)包括《城市道路管理條例》、《文物保護法實施條例》、《廣播電視設(shè)施保護條例》、《長江三峽工程建設(shè)移民條例》、《城市綠化條例》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》等。
認定機關(guān)應(yīng)以上述法律、行政法規(guī)為依據(jù),判斷建筑物的屬性。若違反上述法律、行政法規(guī)及規(guī)章,未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者雖取得了建設(shè)工程規(guī)劃許可證,但違反建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進行建設(shè),嚴重影響城市規(guī)劃的建筑物和構(gòu)筑物的,應(yīng)當(dāng)認定為違章建筑。
違章建筑主要包括?
(1)未申請或申請未獲得批準(zhǔn),未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證和建設(shè)工程規(guī)劃許可證而建成的建筑;
(2)擅自改變建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定建成的建筑;
(3)擅自改變了使用性質(zhì)建成的建筑;
(4)臨時建筑建設(shè)后超過有效期未拆除成為永久性建筑的建筑。
有一種觀點認為,所謂違章建筑,是指未經(jīng)主管部門的許可而擅自動工興建的各種建筑物和構(gòu)筑物。然而這種觀點雖有一定的道理,但是并不盡科學(xué),其并沒有指明“違章建筑”中所謂“違章”的本質(zhì),只是一個籠統(tǒng)表面的定義,容易在指導(dǎo)實務(wù)中出現(xiàn)差錯。這個將在后面論及,這里暫不做具體討論! 違章建筑依其“違章”的程度不同,有各種不同的情況。從表面上看違章建筑建筑人有無土地使用權(quán)上說,違章建筑大體上可以分為兩種:一是建筑人未取得土地使用權(quán),因而也無法取得建筑許可證;二是在自己取得土地使用權(quán)的土地上建造違章建筑物,即雖有利用該建筑物占有范圍內(nèi)的土地建造房屋等建筑物的權(quán)利,但未經(jīng)取得建筑許可證而擅自建設(shè)的建筑。
大家應(yīng)該清楚,違章建筑的存在在最終一般會被強拆,但是,現(xiàn)實生活中,違建的原因多種多樣,房屋所有人一般也想把違法房屋變?yōu)楹戏ǚ课荩绕涫窃诓疬w時,違章建筑一旦認定,房屋不僅被強拆,補償也是少的可憐,那么,大家最為關(guān)心的,已知是違章建筑。
如何在拆遷時盡可能的拿到補償?
違章建筑是指未取得擬建工程規(guī)劃許可證(原址、選址建房意見書),在規(guī)劃區(qū)以外建設(shè),違反《土地管理法》、《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》、《村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理條例》等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定動工建造的房屋及設(shè)施?,F(xiàn)實生活中,違章建筑大致分為兩類,一種是未經(jīng)登記同時不符合法律及規(guī)劃的;第二種是未經(jīng)相關(guān)部門審批,但是符合法律規(guī)定及規(guī)劃的,例如老城區(qū)歷史悠久的建筑、農(nóng)村已建設(shè)多年的房屋、翻蓋原房屋等,這類情況一般可通過向有關(guān)部門繳納處罰金或及時補齊手續(xù)即可,所以,如果在拆遷時一定要知道自己的房屋狀況,對日后能拿到多少補償才最為關(guān)鍵。
提醒大家拆遷過程中有一些征收方在對房屋征收時補償標(biāo)準(zhǔn)過低,被征收人拒絕簽字后,征收方以該房屋為違章建筑進行強拆的,這個時候我們不要輕信征收方,違章建筑的認定應(yīng)遵循法律法規(guī),認定流程是有時間的,而被征收人就要在此期間爭取法律維權(quán),當(dāng)然,對違法認定違章建筑行為也可依法維權(quán)。
拆遷是一個長期斗爭,需要全面專業(yè)的知識,需要對全局的把控,需要對法條的合理運用。即使一個有著多年訴訟經(jīng)驗的律師,也在不斷地學(xué)習(xí)和更新,才能在一個案件中冷靜地分析并作出正確的判斷。而對于非法學(xué)的人來說,這是一個龐大的課題,不能僅靠短時間的惡補可以達到的。所以在遇到任何拆遷問題的時候不妨問問律師,在律師的指導(dǎo)下進行專業(yè)維權(quán)。
“有證合法,無證違法”,是行政機關(guān)認定違章建筑的通常做法,房屋作為國人最重要的財產(chǎn)之一,如此簡單、粗暴的被認定,進而喪失所有權(quán)利當(dāng)然會招致很多不滿。
法律規(guī)定房屋拆遷補償?shù)闹饕心男?/strong>
對于房屋拆遷補償?shù)姆伞秶型恋厣戏课菡魇张c補償條例》已經(jīng)2011年1月19日國務(wù)院第141次常務(wù)會議通過。新條例的頒布標(biāo)志著拆遷補償已經(jīng)進入民主化、多元化的新紀(jì)元,新條例中拆遷補償從官方評估轉(zhuǎn)向二次征詢制度和申請評估復(fù)核制度預(yù)示著拆遷已經(jīng)在從民生和人權(quán)考慮出發(fā),正在漸漸走向成熟。那么這法律上對于房屋拆遷補償內(nèi)容主要有哪些?請看下文:
《國有土地上房屋征收與補償條例》第三章 補償
第十七條作出房屋征收決定的市、縣級人民政府對被征收人給予的補償包括:
?。ㄒ唬┍徽魇辗课輧r值的補償;
(二)因征收房屋造成的搬遷、臨時安置的補償;
?。ㄈ┮蛘魇辗课菰斐傻耐.a(chǎn)停業(yè)損失的補償。
市、縣級人民政府應(yīng)當(dāng)制定補助和獎勵辦法,對被征收人給予補助和獎勵。
第十八條征收個人住宅,被征收人符合住房保障條件的,作出房屋征收決定的市、縣級人民政府應(yīng)當(dāng)優(yōu)先給予住房保障。具體辦法由省、自治區(qū)、直轄市制定。
第十九條對被征收房屋價值的補償,不得低于房屋征收決定公告之日被征收房屋類似房地產(chǎn)的市場價格。被征收房屋的價值,由具有相應(yīng)資質(zhì)的房地產(chǎn)價格評估機構(gòu)按照房屋征收評估辦法評估確定。
對評估確定的被征收房屋價值有異議的,可以向房地產(chǎn)價格評估機構(gòu)申請復(fù)核評估。對復(fù)核結(jié)果有異議的,可以向房地產(chǎn)價格評估專家委員會申請鑒定。
房屋征收評估辦法由國務(wù)院住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門制定,制定過程中,應(yīng)當(dāng)向社會公開征求意見。
第二十條房地產(chǎn)價格評估機構(gòu)由被征收人協(xié)商選定;協(xié)商不成的,通過多數(shù)決定、隨機選定等方式確定,具體辦法由省、自治區(qū)、直轄市制定。
房地產(chǎn)價格評估機構(gòu)應(yīng)當(dāng)獨立、客觀、公正地開展房屋征收評估工作,任何單位和個人不得干預(yù)。
第二十一條被征收人可以選擇貨幣補償,也可以選擇房屋產(chǎn)權(quán)調(diào)換。
被征收人選擇房屋產(chǎn)權(quán)調(diào)換的,市、縣級人民政府應(yīng)當(dāng)提供用于產(chǎn)權(quán)調(diào)換的房屋,并與被征收人計算、結(jié)清被征收房屋價值與用于產(chǎn)權(quán)調(diào)換房屋價值的差價。
因舊城區(qū)改建征收個人住宅,被征收人選擇在改建地段進行房屋產(chǎn)權(quán)調(diào)換的,作出房屋征收決定的市、縣級人民政府應(yīng)當(dāng)提供改建地段或者就近地段的房屋。
第二十二條因征收房屋造成搬遷的,房屋征收部門應(yīng)當(dāng)向被征收人支付搬遷費;選擇房屋產(chǎn)權(quán)調(diào)換的,產(chǎn)權(quán)調(diào)換房屋交付前,房屋征收部門應(yīng)當(dāng)向被征收人支付臨時安置費或者提供周轉(zhuǎn)用房。
第二十三條對因征收房屋造成停產(chǎn)停業(yè)損失的補償,根據(jù)房屋被征收前的效益、停產(chǎn)停業(yè)期限等因素確定。具體辦法由省、自治區(qū)、直轄市制定。
第二十四條市、縣級人民政府及其有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)依法加強對建設(shè)活動的監(jiān)督管理,對違反城鄉(xiāng)規(guī)劃進行建設(shè)的,依法予以處理。
市、縣級人民政府作出房屋征收決定前,應(yīng)當(dāng)組織有關(guān)部門依法對征收范圍內(nèi)未經(jīng)登記的建筑進行調(diào)查、認定和處理。對認定為合法建筑和未超過批準(zhǔn)期限的臨時建筑的,應(yīng)當(dāng)給予補償;對認定為違法建筑和超過批準(zhǔn)期限的臨時建筑的,不予補償。
第二十五條房屋征收部門與被征收人依照本條例的規(guī)定,就補償方式、補償金額和支付期限、用于產(chǎn)權(quán)調(diào)換房屋的地點和面積、搬遷費、臨時安置費或者周轉(zhuǎn)用房、停產(chǎn)停業(yè)損失、搬遷期限、過渡方式和過渡期限等事項,訂立補償協(xié)議。
補償協(xié)議訂立后,一方當(dāng)事人不履行補償協(xié)議約定的義務(wù)的,另一方當(dāng)事人可以依法提起訴訟。
第二十六條房屋征收部門與被征收人在征收補償方案確定的簽約期限內(nèi)達不成補償協(xié)議,或者被征收房屋所有權(quán)人不明確的,由房屋征收部門報請作出房屋征收決定的市、縣級人民政府依照本條例的規(guī)定,按照征收補償方案作出補償決定,并在房屋征收范圍內(nèi)予以公告。
補償決定應(yīng)當(dāng)公平,包括本條例第二十五條第一款規(guī)定的有關(guān)補償協(xié)議的事項。
被征收人對補償決定不服的,可以依法申請行政復(fù)議,也可以依法提起行政訴訟。
第二十七條實施房屋征收應(yīng)當(dāng)先補償、后搬遷。
作出房屋征收決定的市、縣級人民政府對被征收人給予補償后,被征收人應(yīng)當(dāng)在補償協(xié)議約定或者補償決定確定的搬遷期限內(nèi)完成搬遷。
任何單位和個人不得采取暴力、威脅或者違反規(guī)定中斷供水、供熱、供氣、供電和道路通行等非法方式迫使被征收人搬遷。禁止建設(shè)單位參與搬遷活動。
第二十八條被征收人在法定期限內(nèi)不申請行政復(fù)議或者不提起行政訴訟,在補償決定規(guī)定的期限內(nèi)又不搬遷的,由作出房屋征收決定的市、縣級人民政府依法申請人民法院強制執(zhí)行。
強制執(zhí)行申請書應(yīng)當(dāng)附具補償金額和專戶存儲賬號、產(chǎn)權(quán)調(diào)換房屋和周轉(zhuǎn)用房的地點和面積等材料。
第二十九條房屋征收部門應(yīng)當(dāng)依法建立房屋征收補償檔案,并將分戶補償情況在房屋征收范圍內(nèi)向被征收人公布。
審計機關(guān)應(yīng)當(dāng)加強對征收補償費用管理和使用情況的監(jiān)督,并公布審計結(jié)果。
行政機關(guān)在行使拆除違章建筑物的權(quán)力和涉及公民利益的其他事項時,應(yīng)當(dāng)在查明事實的基礎(chǔ)上,合理,合法地判斷和處理。
第一、“法不溯及既往”原則
不可能用一部新的法律去規(guī)范以前的行為,這個基本原則受到廣泛認可。由于2008年起施行《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》,在2008年以前,適用1990年施行的《城市規(guī)劃法》。實踐中有很多是1990年以前建造的老房子,如果依據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》認定老房子是違章建筑就不合理了。如果是農(nóng)村的老房子,即使是無證房屋,也不能按違章建筑處理。
第二、信賴保護原則
受到政策支持的經(jīng)營性用房,或是行政機關(guān)“招商引資”過來的重點建設(shè)項目,就不能被認定成違建予以拆除。
第三,查處違章建筑,拆除不是唯一方式
1、只要違建可以采取改正措施、消除影響,就應(yīng)按法定額度處以罰款,而不是責(zé)令限期拆除或者直接沒收。法律依據(jù)如下。一刀切的“拆除違建”方式與法律原則背道而馳。
2、《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十四條規(guī)定,未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進行建設(shè)的,由縣級以上地方人民行政機關(guān)城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責(zé)令停止建設(shè);尚可采取改正措施消除對規(guī)劃實施的影響的,限期改正,處建設(shè)工程造價百分之五以上百分之十以下的罰款。
第四,有些違建伴隨著現(xiàn)實需求存在,行政機關(guān)沒必要趕盡殺絕
1、有一些違建的存在,是因為人們確實有使用需求。如果拆除之后,會引發(fā)矛盾,在處理上就要謹慎了。法律依據(jù)如下。
2、《關(guān)于加強違法建設(shè)治理若干問題的實施意見》規(guī)定,對那些現(xiàn)實存在、確有使用需求的違建,行政機關(guān)將不予查處。上海的拆遷律師(li)
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